Тендерна документація в державних закупівлях: вимоги, зміст і порядок оскарження

Представники бізнесу, які коли-небудь брали участь в державних закупівлях, знають, що несправедливі і дискримінаційні вимоги, що містяться в тендерній документації, зустрічаються досить часто. Prostopravo розповість, які вимоги закон пред'являє до тендерної документації, які умови не можуть в ній містяться, і куди варто скаржитися учаснику закупівлі, якщо він виявив порушення.

Кваліфікаційні критерії

Відповідно до статті 16 Закону України «Про державні закупівлі» замовник має право вимагати від учасників публічних торгів надання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

При цьому, Замовник встановлює один або декілька з наступних кваліфікаційних критеріїв:

  • наявність обладнання та матеріально-технічної бази;
  • наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;
  • наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.

Визначені замовником кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації.

Звертаємо увагу, що документи, не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, в тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Таким чином, замовник не має права вимагати, наприклад, свідоцтво про реєстрацію суб'єкта підприємництва, оскільки воно не видається відповідно до чинного законодавства; або наявності ліцензії, дозволу, якщо згідно із законом вони не потрібні для здійснення того чи іншого виду діяльності.

Вимоги до учасників

Стаття 17 Закону «Про державні закупівлі» встановлює вимоги, яким повинен відповідати кожен учасник.

Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію учасника у разі, якщо:

  1. він має незаперечні докази того, що учасник пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій посадовій особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо найму на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі або застосування замовником певної процедури закупівлі;
  2. відомості про юридичну особу, яка є учасником, внесені до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення;
  3. службова (посадова) особа учасника, яку уповноважено учасником представляти його інтереси під час проведення процедури закупівлі, фізична особа, яка є учасником, була притягнута по закону до відповідальності за вчинення у сфері закупівель корупційного правопорушення;
  4. суб'єкт господарювання (учасник) протягом останніх трьох років залучався до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів);
  5. фізична особа, яка є учасником, була засуджена за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;
  6. службову (посадову) особу учасника, який підписав конкурсну заявку, було засуджено за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;
  7. тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов'язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та / або з членом (членами) тендерного комітету, уповноваженою особою (особами) замовника;
  8. учасник визнаний у встановленому законом порядку банкрутом та відносно нього відкрита ліквідаційна процедура;
  9. в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань";
  10. юридична особа, яка є учасником, не має антикорупційної програми або уповноваженого по реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює або перевищує 20млн. гривень.

Крім того, замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника у разі, якщо учасник має заборгованість зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів).

Замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частинах першій та другій цієї статті, надається в довільній формі. Спосіб документального підтвердження відповідно до законодавства відсутності підстав, передбачених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів тільки переможцем процедури закупівлі. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації, що міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Переможець торгів в термін, що не перевищує п'яти днів з дати публікації на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої цієї статті.

Замовник не вимагає від учасників документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 1 і 7 частини першої цієї статті.

Тендерна документація

Тендерна документація публікується замовником на веб-порталі для загального доступу і повинна містити (ст.22 Закону):

1) інструкцію з підготовки тендерних пропозицій;

2) один або кілька кваліфікаційних критеріїв до учасників, про яких було сказано вище, вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам згідно із законодавством.

Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 в разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним;

3) інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, в тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються в тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов'язану з товарами, роботами або послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами.

Специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, вона має бути обґрунтована, а специфікація повинна містити вираз "або еквівалент".

Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту навколишнього середовища;

4) кількість товару та місце його поставки;

5) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;

6) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

7) проект договору про закупівлю з обов'язковим зазначенням порядку змін його умов;

8) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), за якими можуть бути подані тендерні пропозиції, в разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції по частині предмета закупівлі (лота);

9) перелік критеріїв та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв. Опис методики оцінки за критерієм "ціна" повинен містити інформацію про облік податку на додану вартість (ПДВ);

10) термін, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій;

11) інформацію про валюту, в якій повинна бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції;

12) інформацію про мову (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;

13) зазначення кінцевого терміну подання тендерних пропозицій;

14) розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

15) розмір, вид, термін і умови надання, умови повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);

16) прізвище, ім'я та по батькові, посаду та адресу однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв'язок з учасниками;

17) у разі закупівлі робіт - вимога про надання учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) по кожному суб'єкту господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт в якості субпідрядника в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.

Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.

Тендерна документація може містити опис і приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не приведе до відхилення їх пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, пов'язані з оформленням тендерної пропозиції і не впливають на зміст пропозиції, а саме - технічні помилки і описки.

Частиною 4 статті 22 Закону прямо передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Забезпечення тендерної пропозиції

Замовник має право зазначити в оголошенні про проведення процедури закупівлі та в тендерній документації вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції.

У разі якщо надання забезпечення тендерної пропозиції вимагається замовником, у тендерній документації повинні бути вказані умови його надання, зокрема вид, розмір, термін дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику. У такому випадку учасник під час подання тендерної пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції.

Розмір забезпечення тендерної пропозиції в грошовому вираженні не може перевищувати 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі у разі проведення торгів на закупівлю робіт та 3 відсотки - при проведенні торгів на закупівлю товарів чи послуг на умовах, визначених тендерною документацією.

Надання роз'яснень та усунення порушень

Статтею 23 Закону передбачено право фізичної або юридичної особи не пізніше ніж за 10 днів до закінчення терміну подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз'ясненнями щодо тендерної документації або з вимогою щодо усунення порушення під час проведення процедури закупівлі.

Всі звернення за роз'ясненнями і звернення щодо усунення порушення автоматично публікуються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох робочих днів з дня їх оприлюднення надати роз'яснення на звернення і оприлюднити його на веб-порталі.

Замовник має право з власної ініціативи чи за результатами звернень внести зміни до тендерної документації. У разі внесення змін до тендерної документації строк подання тендерних пропозицій продовжується в електронній системі закупівель таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації до закінчення терміну подання тендерних пропозицій залишалося не менше семи днів.

У разі несвоєчасного надання або ненадання замовником роз'яснень щодо змісту тендерної документації строк подання тендерних пропозицій продовжується електронною системою не менше ніж на сім днів.

Направлення скарги в АМКУ

Якщо звернення до замовника не дало бажаного результату, в учасника є можливість звернутися зі скаргою в Антимонопольний комітет.

Така скарга подається у формі електронного документа через електронну систему закупівель. Після розміщення скарги суб'єктом оскарження в електронній системі закупівель скарга автоматично вноситься до реєстру скарг і формується її реєстраційна картка.

До скарги додаються документи і матеріали в електронній формі (в тому числі у вигляді pdf формату файлу), що підтверджують порушення процедури закупівлі або неправомірність рішень, дій або бездіяльності замовника, і документ про здійснення оплати за подачу скарги до органу оскарження.

Скарги, що стосуються тендерної документації та / або прийнятих рішень, дій або бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення терміну, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту публікації оголошення про проведення торгів, але не пізніше, ніж за чотири дні до дати , встановленої для подання тендерних пропозицій.

Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій або бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня опублікування на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю.

Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій або бездіяльності замовника, які відбулися після розгляду тендерних пропозицій на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, і визначення відповідності учасників кваліфікаційним критеріям, подаються протягом п'яти днів з дня опублікування на веб-порталі Уповноваженого органу протоколу розгляду тендерних пропозицій.

Якщо в тендерну документацію замовником вносилися зміни після закінчення терміну, встановленого для подання тендерних пропозицій в оголошенні про їх проведення, не підлягають оскарженню положення тендерної документації, в які зміни не вносилися.

Якщо до органу оскарження була подана скарга (скарги) про оскарження положень тендерної документації, за результатами якої (яких) органом оскарження було прийнято одне або кілька рішень по суті, після закінчення терміну, встановленого для подання тендерних пропозицій в оголошенні про їх проведення, не підлягають оскарженню ті положення тендерної документації, за якими скаргу (скарги) до закінчення цього терміну суб'єктами не було подано.

Після закінчення терміну, встановленого для подання тендерних пропозицій в оголошенні про їх проведення, скарги можуть подаватися тільки про зміни в тендерній документації, внесені замовником.

У разі порушення термінів, скарги автоматично не приймаються системою електронних закупівель.

Зверніть увагу: скарги за укладеними договорами про закупівлю розглядаються у судовому порядку.

Орган оскарження в строк, що не перевищує трьох робочих днів з дня внесення скарги до реєстру скарг, повинен розмістити в системі електронних закупівель рішення про прийняття скарги до розгляду із зазначенням дати, часу і місця розгляду скарги або обгрунтоване рішення про залишення скарги без розгляду або рішення про припинення розгляду скарги. Система електронних закупівель автоматично оприлюднить прийняті органом оскарження рішення на веб-порталі Уповноваженого органу та розсилає повідомлення суб'єкту оскарження та замовнику.

Термін розгляду скарги органом оскарження становить 15 робочих днів.

Суб'єкт оскарження, замовник має право взяти участь у розгляді скарги, в тому числі шляхом застосування телекомунікаційних систем в інтерактивному режимі реального часу. Розгляд скарги є відкритим, усі бажаючі можуть бути присутніми на розгляді. Особи, присутні на розгляді, можуть використовувати фото-, відео- та звукозаписи. Рішення, прийняте органом оскарження, проголошується публічно.

За результатами розгляду скарги орган оскарження має право:

  • прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (в тому числі порушення порядку опублікування або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що вживаються для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (в тому числі ті, які вказані в технічній специфікації, яка є складовою частиною документації), привести і тендерну документацію у відповідність до вимог законодавства, або при неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах отриманої за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель. Рішення за результатами розгляду скарг приймаються органом оскарження виключно на його засіданнях.

Орган оскарження має право залучати для отримання консультацій та експертних висновків представників державних органів (за погодженням з керівниками державних органів), експертів та фахівців, які не можуть бути пов'язаними особами та володіють спеціальними знаннями, необхідними для професійного та неупередженого розгляду скарги. Суб'єкт оскарження і замовник можуть надавати висновки експертів і фахівців, що володіють спеціальними знаннями. Висновки таких представників державних органів, експертів та фахівців публікуються в електронній системі закупівель і долучаються до матеріалів справи про розгляд скарги.

Рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов'язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються. Рішення органу оскарження може бути оскаржено суб'єктом оскарження, замовником в судовому порядку протягом 30 днів з дня його опублікування в електронній системі закупівель.

Опубліковано на сайті: 10.05.2017

Автор: Катерина Гутгарц

Джерело: http://www.prostopravo.com.ua/






Простоправо ТВ